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新波斯人信札

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第5章(1 / 5)
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在中国,定是“西域妖魔”在此作怪。既然祖先,有人报告这是宪法条文规定。人们是习惯于以民族๣的价值定向来决定对某一事物的取舍。我想,权利ำ观念一度被人为。那ว位领导傲然一笑,冲口而出,但是,不知此事的人大有人在。有一位基层领导听人说到“公民有言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由”之ใ后,勃然大怒,要求追查散布此言之ใ人,一个重要的原因是由于传统观念&#,宪法中有公民权利ำ的条,白纸黑字:“那是写给外国人看的。”中国人讲法,限制ๆ个人自由,总喜欢。

千变万化的。如何把握这些关系呢?君臣、父子、兄弟、夫妇、

:中ณ国人确立了五种基本关系。考查世界ศ各民族๣的法律展史,具有这种观念,并且又是如此完备、成熟的,实在找不出第二个例子。正是因为有这套特殊的观念,中国古代法中刑法典便据有极引人注目的地位。实际上,就法律的性质来说,中国传统的法律几乎全部都可以看作是刑é法。不过,从法律所调整的内容来看,中ณ国古代法还有一个ฐ大而完整的分支,必须ี加以注意。这不仅是因为,这部分法律内容庞杂,资料丰富,形式达,而且还因为,现代研究者往往对它的性质生误解。我在这里所说的,乃是中国古代的“官制法”。

先是关于本书๰的书๰名。不用说,凡读过或听说过孟德斯ั鸠《波斯人信札》一书๰的人,都会知道本书书๰名的由á来。

法学认识论这个ฐ特殊的分析视角你可能觉得新鲜。限于篇幅,我在这里只能扼要地你指出,这就是关于以法律的价值与事实、法律的理想与现实、法律的目标与手段、法律应当怎样与法律实际怎样等一系列相对应的例题展开的领域。从这一视角分析,嫠概念应当深入探讨人们对客观规律性的认识和主观价值判断以及二者关系的问题。康德在这方面的贡献是非常值得注意的,而新า康德主义法学家们在这方面下的功夫也比其他任何一派法学家都要深。自然法学说认为正义是法的本质,而实证主义法学则ท认为正义标准无法确认,但是新康德主义法学偏偏要问:你怎么เ知道正义是法的本质?你怎么断ษ定正义无法确认?尽管有着不同的论证途径,新康德主ว义法学从总体上还是认定:正义作为ฦ法律的价值体现和理想目标是不能放弃的,对正义的追求是可以有条件地实现的,根据正义标准对法律进行证人的原则方法是存在的。我们所讨论的主题是中国人的法观念,有趣的是,新康德主义的代表、本世纪初欧洲法学家的席言人施ๅ塔姆勒曾经这样来分解法观念:法观念由á两个部分构成,一个ฐ是法的概念the9๗xeptofla9,一个ฐ是法理念theideaofla9๗,前๩者是能涵盖一切法律形式要件的法律现象的逻辑制ๆ作,后者则是在一定时空范围内具有特定社会历史内容的正义แ标准在法律中的实现。

正义问题是一个极其严肃的问题,它正是法律概念的核心所在,任何一种负责任的法学理

论都不应对它采取简单化的态度。而在二十世纪新的社会条件和知识形式中ณ,对正义问题的探

讨就更是一个极其复杂而严肃的课题。两位新康德主ว义法学家──刚才讲过的德国的施塔姆勒教授和美国的罗尔斯教授,分别ี在本世纪的前半叶和后半叶以同一主ว题写作了着名的《正义论》,代表了各处时代的价值取向和理论追求。要彻底搞清“法观念”,我看是不能回避这个一般被人们看作玄奥的正义问题的。

忠实于你的朋友q

第十一封信

“‘桔生淮南则为ฦ桔,桔生淮北则为枳,所以然者何?水土异也๣。’移自西土的现代中国法

制,情形正复如此。究应弃绝异域之ใ花木,还是改造本地之ใ水土,历史已经作出了选择。……予传统法律文化以彻底改造,此之ใ谓启蒙。中国法未来之ใ希望,尽在于此。”

亲爱的比尔:这次你的来信中所提出的中国法制现代化问题让我苦思冥想了好长时间,它太难了。它涉

及到一系列棘手的问题๤,诸如为什么法制要现代化,它与社会现代化关系怎样如何才是现代化法制,现代化应当用怎样的标准来衡量?法制现代化是否就等同于法制ๆ西方化?这问题的另一面就是建设现代化法制时应如何对待这个民族๣悠久而顽固的法律文化传统?如果说要建设具有中国特色的现代化法制,那么怎样才能做到เ既是中国的,又是现代的?你看看,这些问题๤抓住哪一个不可以写出一篇大文章乃至一部大着作?尽管我对这些问题曾有过一些思考,但我却无意更无力在此与你进行长篇大论式的学术探讨,只能谈些我的零散的看法。希๶望这书信的形式能把我的浅陋掩盖几分。

的确,由于各种各倦的原因,在以往将近三十年的时间里,中国的法制建设处在极不完备的状态之中。只是到十年以前,他们才开始重视法制,不过经常听到的说法似乎ๆ主要是以法律一维护安定团结的社会秩序。前不久,《中ณ国法制报》刊登了一位三年级小学生写给司法部副部长

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