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古代法

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第4章(1 / 11)
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色verus朝代一系列ต伟大法律学专家的辛勤着作而得到展。对它起着影响的,自此以后,如果认为在这个ฐ,便告中止。在查斯&#x,他们所建,也是不妥当的,但就我们对于这个时期内法。我们不能设想,任何民族或部ຖ族的习๤惯,从一个族长把它们宣告以后一直到把它们用文字公布๧为止在这一个长久ื的——在有些情况下,非常悠久ื的——期间内,会一无变更。所谓法律自的展,如果确有影响。便都是有意的和来自外界的,我们确有理由假定,在造成变化中,远古惯例中ณ曾经生ຘ。故意只占着极小的部ຖ分,但促使这些改革生的情感作用和思想方แ式,却不是我们在现在智慧状态下所能理解的。有了“法,但是。在这时期以后,当我们追溯一下法律变更的经过时,我们就能现这些变更都是出于一种要求改进的、有意识的愿望,或者无论如何,是出于一种具有一定目的的有意识的愿望,这同原始时代所企求的完全不同。

在对主权所作的评价中如果没有象我所描述的那种变化

——如果主权并没有和地球上一块土地的所有权联系起来,换言之,并没有成为ฦ对领ๆ土的主权——,则ท格罗修斯的理论,就将有四分之三无法加以适用。

古代法

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第五章原始社会与古代法

在近代,法律学这个主题作为ฦ科学研究的必要性,是一向被重视的,由于感到这种必要而提出的论文来自各个ฐ不同方面,但是,如果说,到现在为止,被认为是科学的东西实际上绝大部分仅只是一些推测,只是一些在前๩面二章中ณ所研究的罗马法学家的推测,我以为并不能认为太武断。明白承认和采用一个自然状态;以及与其性质相类似的原则ท制度的各种推测理论,其有关的一系列论文,从这些理论明者的时代起一直到我们今天为止,始终被继续着,很少中ณ断。它们出现于奠定现代法律学基础的注释学派的注解中,出现于继承他们的经院法学家的作品中。它们可以在寺院法学者的教条中看到。它们被那些在文艺复兴时代极为活跃的博学多能的民法学家放置在杰出的地位。格罗修斯及其继承人不但使它们具有实际的重要性,并且使它们变得更加辉煌更加可以赞誉。在我国布拉克斯顿的开头几章中也可以看到它们,他把它们原封不动地从柏拉玛克

burlaທmaທqui中照抄下来,而凡是今天所刊印的用以为ฦ学者或实务者作指导的各种教科书,在它们开头讨论法律的基本原理时往往就会被觉,这些基本原理就是罗马假设的一次重复申ã述。但是,正由á于这些推测有时用以掩盖起自己้的伪装ณ,如同其原来的形式一样,使我们对于它们混杂于人类思想中的技巧ู,能ม获得一个充分的观念。洛克所主张的“法律”起源于一个“社会契约”的理论,很难隐瞒起来自罗马的特点,事实上,这个理论只是使古代见解对现代人中特殊的一代具有更大吸引力的外衣而已๐;可是,在另一方面,霍布斯ั就同一主题๤所提出的理论,却故意否认罗马人及其门徒所设想的一个自然法的现实性。然而在这个把英国有代表性的政治家长期分成为两个敌对阵营的两种理论中,有一点却是彼此之ใ间极为相似的,就是它们都以人类的、非历史的、无法证实的状态作为他们的基本假设,这两个理论的作者,对于社会产生前状态的各种特征,以及对于人类凭以脱๳离这种社会产生前状态进入我们所熟悉的仅有的那ว种社会组织的异常活动的性质,有着分歧的看法。但是他们却一致同意,认为在原始状态中的人和在社会产生后的人两者之间,存在着一个ฐ巨大的鸿沟把他们分离开来,我们毫不怀疑,这个观点正是他们有意识地或者无意识地从罗马人那里借用来的。如果法律现象的确象这些理论家所认为的那样——即认为是一个庞大、复杂的整体——,那么,也就难怪人心往往要规避它所担任的工作,否则它有时候就会失望地放弃系统化的工作;而人心所采取的规避的办法,是退而求助于某种似乎可以调和一切事物的智巧的推测。

在和罗马学理有着同样的思想基础的各种法律学理论中,有两种非常着名的理论,必须除外。其中的第一种是和孟德斯鸠的大名有联系的。虽然在

“论法的精神”的开始部ຖ分中,有一些模糊辞句似乎表明作者不愿与当时流行着的各种见解公然决裂ฐ,但从全书的大意来看,它对其主题所表示的概念当然是和前人所表的见解完全不同的。在它从各种假定的法律学制度中通过广泛深入观察而搜集起来的大量种类繁杂的例子中间,常常可以看到有一种明显的渴望,想把因其粗鲁、奇异或猥亵而使文明的读者为之震惊的那些风尚和制度,置于特别杰出的地位。书中不断地提出的推测是:法律是气候、当地情况、偶然事件或诈骗的产物——是除了相当经常生作用的原因以外任何原因的产物。在事实上,孟德斯鸠似乎把人类的本性看做是完全可塑性的,它只是在被动地重复着它从外界所接受的印象,

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