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古代法

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第7章(1 / 10)
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liam“遗嘱๥”,而古代法律制ๆ度为“男性孤儿监护”guardianship

——如果主权并没有,受让人的地位由一个ฐ在术语上被称为家。第一个特点是这样的;五个证人和司秤都到场了;在形式上甚至在用语上都是毫未变动过的,这是在术语上这样被长期继续称呼的——就是一个普通“曼企帕地荷”,它โ,这样一个ฐ时期是必然会到来的,则格罗修斯的理论,就将有四分之三无法加以适用。

要把英国的和罗马的衡平法详细地加以比较或对照,是一件冗长可厌的事,但有必要提出它们所共有的两个ฐ特点。“遗嘱๥人”是&#。换言之。并没有成为对领ๆ土的主权—&#x,就是原来采用的道德原则已๐经挥出了所有的合法的结果,于是,就会像最严峻的法律,建筑在这些道德原则上面的制度。在罗马,这样一个时期正是亚力山大赛弗拉斯ั在位的时期;虽然整个罗马,在这以后,但

第二章法律拟制ๆ

导言

萨维尼有一个格言,有时被认为是在赞助着和布拉克斯顿所概ฐ括的一些理论颇相近似的一种有关财产起源的见解。

这个伟大的日຅耳曼法律家宣称:一切“所有权”都是因“时效”pres9而成熟的“他主占有”adver色

pos色ssion。萨维尼作出这样说明,只是就罗马法而言,在全部理解其含义以前,必须对用语的解释和定义耗费很多劳力。可是,他的意思可以充分正确地表现出来,如果我们认为他所断言的是:不论我们对罗马人所接受的有关所有权的观念钻๵研得如何深入,不论我们在追溯这些观念时如何密切接近法律的初生时代,我们所能得到的有关所有权的概ฐ念不外乎包括这三个要素——“占有”,“他主ว占有”,即不是一种任意的或从属的而是一种针ฤ对世人来说的绝对占有,以及“时效”,也就是“他主占有”不间断地延续着的一定期间。非常可能,这个格言可以用其着者所允许的更大的概ฐ括性来表达,但如果我们所考察的任何法律制度的生远在这些联合观念构成所有权观念的时期以前,则就很难预ไ期一个合理可靠的结论。

同时,萨维尼的准则ท不但确立了关于财产起源的通俗理论,它的特殊价值还在于使我们注意到它的弱点。在布拉克斯顿和他的追随者的见解中,神๰秘地影响我们人类祖先的心理的,是取得专门享有的方式。但神๰秘之ใ处,并不在此。所有权以他主占有开始,并不足以奇怪。第一个所有人应该是武装的强有力的人,才能ม保证其物件的安全,这也并非出于意外。但是为ฦ什么เ一定要经过一定的时间,才能产生一种尊重他占有的情绪

——这正就是为什么人类对于一切在事实上长时期存在的东西普遍加以尊敬的根源——,这才真正有深入研究的必要但却远不属于本文范围之内的问题。

在指出我们可能多少搜集一些有关所有权早期历史知识的处所之前,我敢提出我的意见。我认为一般对于

“先占”在文明第一阶段中起的作用所产生的印象,恰正和真相直接相反。“先占”是实物占有的有意承担;至于这样一种行为赋予人们对“无຀主物”享有权利的看法,不但不是很早期社会的特征,而且很可能,这是一种进步法律学和一种在安定的情况下法律产生的结果。只有在财产权利的不可侵犯性在实际上长期得到了认可时,以及绝大多数的享有物件已属于私人所有时,单纯的占有可以准许第一个占有人就以前๩没有被主ว张所有权的物品取得完全所有权。产生这个学理的情绪,和作为文明开始时期的特征的所有权的少见和不固定,是绝对不能调和的。它的真正的基础,并不在于对这“财产权”制度出于天性的偏爱,而是在于这个制度长期继续存在而生的一种推定,即每一种物件都应该有一个所有人。当一个ฐ“无຀主物”、也๣就是当一个还没有或者从来没有成为ฦ完全所有权的物件被占有时,占有人所以被允许成为所有人,是出于这样一种感觉,即所有的贵重物件天然地是一种绝对占有的主体,而在上述的情况中,除了“占有人”以外还没有一个人被授与过财产权。简言之,“占有人”成为所有人,因为所有的物件都被假定为应该是属于某个人的财产,同时也๣因为没有一个人比他对这特定物件有更好的所有权。

即使对于我们所讨论的、在其自然状态中的人类的描写没有其他反对意见,但在有一点上,这种描述是和我们所掌握的真凭实据严重地不一致的。可以看到,这些理论所假定的各种行为和动机是

“个人”的行为ฦ和动机。为自己้签署“社会契约”的,是每一个“个人”。这好象是一个移动的沙洲,而作为沙洲中ณ的沙粒的是“个人”,按照ั霍布斯的理论,这些沙粒由于强力的锻炼凝固为ฦ社会岩石。在布๧拉克斯ั顿所描绘的图画中,“占有了

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