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法律的概念

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第7章(1 / 10)
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怀疑论以这种方式从不同分量的各种考虑中获取了支持。于是;空缺结构不是规则的必然特征,就经常被用作怀疑ທ论者的实例,在那里,他感到规则不全是它们在形&#x。规则,这些事实被强调用来说明“规则就其帮助你预测法官将要做什;是重要的,就以否认规则之存在或可能存在的方式表达它的失望之情。因此,法官主张在他们裁决案件时有约束力的规则ท都有一个空缺结构,或者有事先不可能完全具体化的例外的事实,以及偏离规则ท不会招致法官的物质制ๆ裁的事实,或者在一个如神仙并能ม预见各。怀疑论的什么是规则存在之条件的概念就可能是一个不可实现的理想,当他现它不是。这就是规则ท除作为漂亮玩物之外的全部重要性。”注:《棘丛》第二版:卢埃林,第9页。

以这种方式论辩就是忽视在现实生活的任一领域规则ท实际上如何。“或者规则ท是它们在形式主义者的天国:它暗示我们面临ภ着一个二难悖论,并像脚镣一样强制人;或者根本不存在规则ท,而只有可预测的裁决或行为模式。”然而,这肯定是一个虚假的二难悖论。我们答应次日拜访一个朋友,但第二天出现一个情况:如信守诺言就不能照顾处于病危状态的某个人,这种情况被作为不守诺言的适当理由的事实,决不意味着根本不存在信守诺言的规则,而只有信守诺言的某种惯常。从这个ฐ事实也不能得出结论:这种规则存在着无法作出无遗漏的陈述的例外,以至在每种情况下我们都容许作出自由裁量,而才不会被强制信守诺言。一个ฐ以“除非……”结尾的规则ท仍然是一个规则。

这一理论失败的主要方แ面是有启意义的,值得再次加以总结。先,有一点已经清楚:尽管有各种各样的法律,以刑罚来禁止某些行为的刑é事法规最像一个ฐ人对另一个人下达的以威胁为后盾的命令。然而,这种法规在一个重要的方面又不同于这种命令,因为它不仅仅适用于别ี人,也同样适用于制ๆ定它的人们。其次,还有其他各种法律,特别ี是那些授予审判权或立法权公权力的法律或创立、变更法律关系私权力的法律,如果不陷于荒唐的话,这些法律绝不能被看作是以威แ胁为ฦ后盾的命令。再次,有些法律规则在其产生形式方面不同于命令,因为它们不是通过类似明确规定的任何办法产生的。最后,以习惯地被人服从并必然不受所有法律限制的主权者这一概念来分析法律,也不能说明作为现代法律制度特征的立法权能的连续性,而且该主权者一人或数人也不等同于现代国家的全体选民或者立法机构。

我们会记得,在批评法律即统治者强制命令的概ฐ念中,我们也考虑过一些辅助性方案,这些方案是以破坏该理论的原初的简单化为代价去帮助其摆脱困境而引进来的。但这些方案也失败了。其中之一是默示命令概ฐ念,它看起来不适用于现代法律制度的复杂情况,而只适用于像一个将军有意不去干涉其部下的命令这样一种极为ฦ简单的情形。另外的方案,诸如把授权性规则ท仅作为强加义务的规则ท之无关紧要的部ຖ分,把全部规则ท都当作仅仅是指向官员的,都歪曲了这些规则在社会生活中ณ被谈及、思考和实际应用的方式。这并不比所有的游戏规则“实际上”都是对裁判员和记分员的指示ิ这样一种理论更能唤起我们的同意。用以把立法的自我约束性与法规是针对他人的命令的理论协调起来的方案,是去辨识以官方แ权能行事的立法者,他就像以私人权能对包括自己在内的其他人下达命令的一个人。这个方แ案本身无຀可挑剔是用这一理论并不包含的某种东西补充该理论:这就是规定要立法就必须作什么的规则的概念;因为ฦ只有遵循这样一个规则,立法者才拥有官方แ的权能ม以及与他们作为私人相对照的独立人格。

第三章法律的多样性

假如我们把在一个现代制ๆ度如英国制ๆ度中现的各种不同类型的法律与上一节建构的强制性命令的简单模式进行比较,一团异议就会油然而生。其实,并不是所有的法律都命令人们做或不做什么。把法律分为授权私人订立遗嘱、契约或婚约的法律与授权官员如法官断ษ案、部长制定规则或郡议会制ๆ定细则的法律,决不会产生误解吗?可以肯定,并非所有的法律都是制定的,也๣不全是像我们的模式中的一般命令那样是某人意志的表达。这种情况看来不适用于习惯,在大多数法律制度中习惯占有真正的、尽管是质朴的地位。毫无疑问,甚至当法律是人为制定的成文法规时,它也๣无需成为仅仅是对他人布的命令。成文法不也常常约束立法者本身吗?最后,制定的法律要成为法必然要真实地表达任一立法者的现实的意愿、意图或希望吗?如果对一个法规投赞成票的那些人并不理解该法规的话《英国金融法》的许多条款就必然是这种情况,这个被正式通过的法规就不是法吗?

以下我们试图探讨这些哲学难题。在本节的后半部分,我们将以“重要性”、“非有意改变”、“道德罪过的故意性”和“道德强制ๆ的形式”为题,认识那些通常最广泛地被看作“道德的”行为的原则。这四个特征反映了这些标准在社会生活中或个ฐ人生活中执行的典型的和重要的职能的不同方面。仅此即将证

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