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法律的概念

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第11章(1 / 10)
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35页作为ฦ设定义务规则ท之不完全部分的授权规则。“宪法规范因而不是独,第143๑~144页,第90、1้37页;“关于宪法”出处同上,是由凯尔。该理论的这个极端形态;由于这种主张。他的评论也复杂化了,而不同于对法律的“动态”描述同上书,第144页ษ。凯尔森主张,就授予私人权力例如签订合同权力的规则而言,由该合同创设的“第二性规范”或义务“不仅仅是审判理论的辅助结构”作者前๩书๰,即第一性法ຆ;它们是所有法,这种学说限于对法律的“静。不过,凯尔森的理论实质上就是本章中批评的理论。见罗斯的学说,关于这,即“权能ม规范是间接公式表示的行为规范”罗斯ั上书,第50页ษ引文。见边沁《法律总论》第十六章和附录a~b,关于将所有的规则ท都简化为创设义务的规。

3๑9页ษ作为预测的法律责任和作为对行为征税的制裁。这两种理论均见霍姆斯ั《法律的道路》thepathoflaທ91897,载于《法律论文集》。霍姆斯认为ฦ,用“烈性酸”去冲洗责任的概ฐ念是必要的,因为它已与道德责任混淆了。“我们把从道德中抽取出来的所有内容都注入到了这个词中”作者前书,第173页ษ。但是,法律规则即行为标准的概念却不必要用道德标准来加以识别见第五章,第二节。霍姆斯ั把责任等同于如下预测:“如果他一个坏人作某事,他将遭受不愉快的结果”。对这种将二者等同的作法的批评,见a?๣h?坎贝尔对弗兰克《受审中的法院》[mlr195๓0第13期]的评论;另见本书๰第五章第二节,第七章第二、三节。

我们迄今所探讨的规则ท,就它们所设定的义แ务以及这些义务的影响范围不因人而异这一意义上说,是静态规则ท。但是,除极小的群体之ใ外,一切群体为ฦ了获得充分的供应而必须开展的劳动分工,却随之带来了对动态规则的需要,所谓动态是在能使个ฐ人创立义务并改变义务范围的意义上讲的。其中有使人们能够转让、交换或出售其产品的规则ท,因为这些交易行为ฦ内含着一种权能,即改变那些规定了最简单的财产权形式的原权利和义务之ใ影响范围的权能ม。同样不可避免的社会分工以及对合作的持续需要,也是社会生活中一定要有其他动态的或创设义务的规则ท的因素า。这些规则确保对作为义务渊源的承诺的认可。以这种手段,个人因口头或书面的言词而使他们自己未按某种规定的方式行为ฦ而受责备或处罚。在利他主义并非无限的地方,需要有一种规定自我约束的常备程序,以便创น造一种对他人未来行为的最低限度的信心,以及保证进行合作所必要的可预ไ测性。在交换或共同规划的内容是相互服务的地方แ,或在交换或出售物品并不同时或即时进行的情况下,这种程序显然是最为必要的。

5有限的理解力和意志力。在社ุ会生活中必须有尊重人身、财产和承诺的规则的事实是简单的,人们的相互利益也๣是显然的。大部分人都了解它们,并能牺牲眼前๩的、暂时的利益以服从这些规则的要求。人们确实可能从不同的动机出来服从:有些人从值得牺牲的审慎考虑出;有些人从对他人福利的无私兴趣出;有些人则因为他们认为这些规则本身是值得尊重的而立志忠诚于它们。另一方面,无论是对长期利ำ益的了解,或者是意志的力量或善良,都不是所有人都同样具有的,而这两者又都是这些不同的服从动机的实效所依赖的东西。所有人都倾向于先考虑他们自己้的眼前利益,因而在缺乏用以对他们进行侦查和惩罚的专门机关的情况下,许多人就会受其固有倾向的支配。无຀疑相互克制的利ำ益是如此明显,因而在一个强制ๆ制度下自愿进行合作的人的数量和力量,通常会大于越轨者的任何可能的结合。可是,除了在很小的紧密结合的社ุ会以外,如果没有对那ว些试图获得制ๆ度的利益而不承担义务的人实行强制的组织,对限制制ๆ度的顺ิ从就会是愚蠢的。因而,之ใ所以要求“制裁”,并不是作为通常的服从动机,而是确保那些自愿服从的人不致牺牲给那ว些不服从的人。如果没有这种保障,服从就会冒受欺之险。在这种常有的危险的条件下,理性所要求的是在一个强制ๆ制度中的自愿合作。

有时候人们不承认存在着约束法院的规则,因为以一定方式行动的个人是否以此表明他接受要求他如此行动的规则ท,这个ฐ问题是与关于该人在行动前或行动中所经过的思想过程的心理学问题๤混在一起。通常,当一个ฐ人承认一个规则ท有约束力,并把它作为他和其他人不可自由改变的东西加以接受时,他可能相当直观地领会到该规则在给定的环境中要求什么,并会在对规则和规则要求什么不加思索的情况下行事。当我们按照ั规则在棋盘中ณ移动棋子,或在交通灯出红色信号而止步时,我们遵守规则的行为往往是对这种环境的直接反应,而不掺杂对规则的慎思。这种行为是纯粹地适用规则ท。这一事实是它们在特定情况下的安排。某些安排先于特殊行为,其他的则ท跟着它;某些安排只能用一般的和假定的术语加以陈述。在显示我们行为ฦ

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