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新波斯人信札

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第5章(1 / 5)
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新中国将“人民”的概ฐ念引进法律,要求个体无条件服从,片面强调法的整体意志性,

流行的旧的名称──古代行政法。而这一点恰恰是中ณ国人予以漠视、避而不谈的。旨在提高社会中绝大

对所谓“官制ๆ法”这个名称,其实,你一,我也只是刚开始使用这个词,这是我的一个创造。但我相信,我不敢说这项,它比中国法学界

法学认识论这个特殊的分析视角你可能觉得新鲜ຒ。限于篇幅,我在这里只能扼要地你指出,这就是关于以法律的价值与事实、法律的理想与现实、法律的目标与手段、法律应当怎样与法律实际怎样等一系列ต相对应的例题展开的领域。从这一视角分析,嫠概念应当深入探讨人们对客观规律性的认识和主观价值判断ษ以及二者关系的问题๤。康德在这方面的贡献是非常值得注意的,而新า康德主义法学家们在这方面下的功夫也比其他任何一派法学家都要深。自然法学说认为正义แ是法的本质,而实证主义法学则认为正义แ标准无法确认,但是新康德主义法学偏偏要问:你怎么เ知道正义แ是法的本质?你怎么断定正义无法确认?尽管有着不同的论证途径,新康德主义แ法学从总体上还是认定:正义作为ฦ法律的价值体现和理想目标是不能放弃的,对正义的追求是可以有条件地实现的,根据正义标准对法律进行证人的原则方法是存在的。我们所讨论的主ว题是中国人的法观念,有趣的是,新康德主义แ的代表、本世纪初ม欧洲法学家的席言人施塔姆勒曾经这样来分解法观念:法观念由á两个ฐ部分构成,一个是法的概念the9xeptofla9,一个是法理念theideaofla9,前者是能涵຅盖一切法律形式要件的法律现象的逻辑制ๆ作,后者则是在一定时空范围内具有特定社ุ会历史内容的正义标准在法律中的实现。

正义问题是一个极其严å肃的问题,它正是法律概念的核心所在,任何一种负责任的法学理

论都不应对它采取简单化的态度。而在二十世纪新的社会条件和知识形式中,对正义แ问题๤的探

讨就更是一个极其复杂而严å肃的课题。两位新康德主义法学家──刚才讲过的德国的施塔姆勒教授和美国的罗尔斯教授,分别在本世纪的前๩半叶和后半叶以同一主题写作了着名的《正义论》,代表了各处时代的价值取向和理论追求。要彻底搞清“法观念”,我看是不能回避这个一般被人们看作玄奥的正义问题的。

忠实于你的朋友q

第十一封信

“‘桔生淮南则为ฦ桔,桔生淮北则为枳,所以然者何?水土异也。’移自西土的现代中国法

制,情形正复如此。究应弃绝异域之花木,还是改造本地之水土,历史已๐经作出了选择。……予传统法律文化以彻底改造,此之ใ谓启蒙。中国法未来之ใ希望,尽在于此。”

亲爱的比尔:这次你的来信中所提出的中国法制现代化问题让我苦思冥想了好长时间,它太难了。它涉

及到一系列棘手的问题,诸如为什么法制ๆ要现代化,它与社ุ会现代化关系怎样如何才是现代化法制,现代化应当用怎样的标准来衡量?法制现代化是否就等同于法制西方化?这问题的另一面就是建设现代化法制时应如何对待这个民族悠久而顽固的法律文化传统?如果说要建设具有中国特色的现代化法制,那么怎样才能做到既ຂ是中国的,又是现代的?你看看,这些问题抓住哪一个不可以写出一篇大文章乃ี至一部大着作?尽管我对这些问题๤曾有过一些思考,但我却无意更无຀力在此与你进行长篇大论式的学术探讨,只能谈些我的零散的看法。希望这书๰信的形式能把我的浅陋掩盖几分。

的确,由于各种各倦的原因,在以往将近三十年的时间里,中国的法制建设处在极不完备的状态之中ณ。只是到十年以前๩,他们才开始重视法制,不过经常听到เ的说法似乎ๆ主ว要是以法律一维护安定团结的社会秩序。前不久ื,《中ณ国法制报》刊â登了一位三年级小学生写给司法部副部长的信,信中表示“要学法,要宣传法,立志长大了当女法官,把形形色色的坏人都抓出来。”对法律职能ม的这种理解具有相当的普遍性,在这样的观念中,对于社会的现代化,法制仿佛只

是工具和手段,是“载客之舟”,一经将社会送到现代化的彼岸,法制的历史使命也就完成,

可以寿终正寝了。

实际上,记得我们前๩次曾经讨论过这一点,现代化是一个ฐ社会从前现代化状态向现代化状态的一种结构上的转变,从根本上讲,社会现代化的基本特征之ใ一乃ี

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